Reglementarea juridică a finanțării cu capital de risc - revista metodică - banca de investiții

Articolul se ocupă cu unul dintre tipurile de finanțare reprezentate de bănci și societăți de investiții, - finanțarea de capital de risc. În special, să înțeleagă principiile de bază ale punerii sale în aplicare în cadrul cadrului juridic existent, parametrii de selecție companii finanțate, contractele standard încheiate în cursul unor astfel de tranzacții, precum și perspectivele de dezvoltare a legislației care reglementează această direcție de investiții.

Surse de capital de risc

Apariția oricărei afaceri, în special a întreprinderilor mici și mijlocii, este o chestiune foarte dificilă, cu atît mai mult fără fonduri suficiente pentru dezvoltarea acesteia. Fondurile de finanțare pot furniza resursele materiale necesare.

Principalele surse de capital de risc sunt:

1. Capitalul societăților. Practic, acestea sunt activitățile marilor companii pentru finanțarea și dezvoltarea anumitor proiecte, de exemplu, în domeniul inovării. În Rusia, această opțiune de investiții financiare este una dintre cele mai comune, deoarece organizațiile reputate au oportunitatea de a investi în întreprinderi riscante (deși în principal în aceleași grupuri ca și ei). Cu toate acestea, o astfel de finanțare nu contribuie la dezvoltarea companiilor independente mici și mijlocii, care este principalul obiectiv al statului.

3. Capitalul fondurilor de investiții. În Rusia există restricții destul de grave în ceea ce privește investirea activelor fondurilor de investiții 6. Aceasta nu le permite să participe pe deplin la finanțarea cu capital de risc.

4. Capitalul fondurilor de pensii. Legislația privind pensiile a stabilit restricții privind investirea fondurilor de pensii, reducând astfel posibilitatea utilizării acestora ca sursă de investiții în capital de risc.

5. Capitalul asigurărilor. Există, de asemenea, restricții destul de stricte.

6. Capitalul bancar. Băncile autohtone nu caută să ofere finanțare de capital de risc în legătură cu riskiness unor astfel de operațiuni, deși cu instituțiile de credit de investiții de dezvoltare și concurența a crescut în situația de pe piață este probabil să se schimbe. Până în prezent, băncile nu sunt întotdeauna specialiști de capital de risc adevărat dispuși să își asume riscuri rezonabile. De exemplu, acestea pot solicita rambursarea anticipată a împrumutului, în cazul în care văd că societatea nu are nici o garanție suficientă sau după o perioadă de dezvoltare în cadrul companiei a avut loc în timpul recesiunii (care este comună pentru companiile tinere, și finanțatorii de risc sunt conștienți de acest lucru). În plus, pentru capitalul de risc în băncile ar trebui să lucreze profesioniști relevante care înțeleg complexitatea dezvoltării de proiecte inovatoare și companii. Astfel de profesioniști nu sunt încă suficienți.

Procedura de finanțare cu capital de risc

• alegerea companiei care urmează să fie investite;
• negocieri;
• acord sau protocol de intenție;
• audituri juridice, de afaceri și financiare;
• încheierea de contracte de investiții și alte contracte;
• implementarea investițiilor;
• dezvoltarea companiei;
• ieșire din companie.

Principalul interes al unui finanțator de venture este că, în câțiva ani, acesta va avea succes să părăsească compania cu un profit, dar acest lucru nu merge întotdeauna.

Selectarea companiei care urmează să fie investite

• nu există obstacole în calea investirii capitalului de risc sau eliminării barierelor potențiale în calea investițiilor. Astfel de obstacole, de exemplu, pot fi: legislația fiscală sau corporativă care nu oferă investitorului protecția necesară a investițiilor sale; acțiunea societății în formă organizatorică și juridică, care nu permite investitorului să controleze compania; performanța companiei într-o sferă în care finanțatorul de capital de risc nu oferă finanțare (de exemplu, în armată);
• perspectiva unei mari creșteri a companiei investite, performanțe economice bune. Deci, în vest, capitalii de risc au profitat odată de popularitatea companiilor de telecomunicații, care s-au dezvoltat foarte dinamic. Cu toate acestea, gama de activități ale organizațiilor de interes pentru un capitalist de risc poate fi foarte extinsă: industria alimentară, întreprinderile mici de producție etc .;
• lipsa de obstacole în calea returnării investițiilor în capital de risc - de exemplu, limitarea cerințelor legislației monetare sau fiscale;
• încrederea în investitor: accesul la informație, deschiderea, transparența societății. În practică, unii manageri (acționari) încearcă să nu dezvăluie unele dintre documente (informații) pentru a-și finanța finanțatorii. Motivele pot fi diferite - de teama că finanțatorul de capital de risc va dori să "profite" de întreprindere, de lipsa de dorință de a arăta erori sau inconsecvențe în legislație;
• plan de afaceri bun;
• abordarea rezonabilă a managementului companiei și a potențialului său de gestionare;
• legalitatea tranzacției, pregătirea calificată și încheierea documentelor contractuale (uneori sunt implicați avocați externi în aceste scopuri);
• Alți factori: politica autorităților locale, experiența altor investitori (companii) etc.

După cum arată practica, din mai multe sute de proiecte, finanțatorii de capital de risc aleg doar câțiva, li se oferă investiții.

negocieri

În timpul negocierilor, părțile vin la acorduri reciproce. Ei sunt prezenți nu numai de reprezentanții unui capitalist de risc, ci și de consultanții financiari sau juridici ai părților.

Acordul sau protocolul de intenție

În urma negocierilor, părțile semnează un acord sau un protocol de intenție. Acesta stabilește obligațiile părților privind organizarea tranzacției, precum și perioada în care părțile, în cazul unei decizii pozitive se intenționează să încheie un acord și să efectueze alte activități legate de furnizarea de (obținere) de finanțare (un astfel de protocol nu este necesară pentru finanțator de risc).

Audit legal, de afaceri și financiar

Simultan cu negocierile sau după semnarea acordului (protocolul de intenții), procesul de verificare a întreprinderii este în curs de desfășurare. Conduita juridică a avocaților, a auditorilor și a contabililor - auditori, cecuri de afaceri - fie finanțatorul însuși, fie consultanții săi.

Domeniul de aplicare al auditului este determinat de finanțatorul de capital, în funcție de mărimea întreprinderii, de valoarea participării la capitalul social al societății pe care o cumpără și de încrederea în conducerea sa. Verificarea este destul de costisitoare și este plătită de companie din veniturile sale fie la momentul auditului, fie mai târziu.

În procesul de due diligence clarifică: statutul juridic al societății, conformitatea cu documentele statutare ale legii, procedura de emitere stoc, proprietarii acțiunilor și legitimitatea posesia, legalitatea deciziilor corporative ale companiei, dreptul de a organiza active (imobiliare în special imobiliare), structurarea raportului de muncă dintre companie și angajații săi , drepturile de proprietate intelectuală, de licență al companiei și multe alte probleme.

- aflați despre activitățile, activele, operațiunile, producția companiei;

- să dezvăluie momentele problematice ale întreprinderii și posibila responsabilitate pentru încălcările comise;

- determinarea prețului întreprinderii (sau blocului de acțiuni) și creșterea potențială a acesteia;

- să stabilească procedura de dobândire a controlului asupra întreprinderii și de structurare a tranzacției;

- să stabilească în contract garanții de la fondatorii societății cu privire la locațiile sale problematice;

- refuză să finanțeze, dacă problemele legale sunt semnificative și pot duce la blocarea întreprinderii.

Uneori, pentru a obține dreptul de acces la informații, un finanțator de capital de risc trebuie să semneze un acord de confidențialitate.

Încheierea contractelor

Este greu de discutat despre orice standard pentru contractele de finanțare a riscului, deoarece fiecare astfel de proiect este unic din cauza riscului său și a specificului întreprinderii. Cu toate acestea, în cadrul investițiilor cu capital de risc, există de obicei mai multe contracte care includ, printre altele, un contract de investiții sau un acord între acționari. În plus, se fac modificări în documentele constitutive ale societății în care a fost investit, pentru a oferi acestuia un control mai mare asupra acestuia.

În contractul de investiții sau a unui acord între acționari descrie treptat etapele în procesul de realizare a fondurilor de risc: o secvență de numerar, achiziționarea de stoc, achiziție, fuziune (aderare) a societății; relațiile dintre acționarii săi (proprietari) și finanțatorii de venture; etape de dezvoltare a întreprinderii, cazurile de nerespectare de către părți cu obligațiile și consecințele acesteia, din acționari (participanți) ai companiei, etc.

- emiterea și achiziționarea de acțiuni;

- contribuția la capitalul social autorizat;

- consiliul de administrație și conducerea companiei;

- Obligația de a efectua anumite acțiuni (sau de a nu le angaja);

- compensarea pierderilor pentru investitori;

- legea aplicabilă și soluționarea litigiilor;

- Semnături ale reprezentanților autorizați ai părților. Ca anexe la contract pot fi:

- proiectul de proces-verbal al reuniunii acționarilor și al consiliului de administrație, necesare pentru ca finanțatorul să devină acționar al societății;

- planul de afaceri (prognoza financiară);

- lista creditelor restante și a altor datorii financiare ale societății;

- planul de mediu (solicitat în principal dacă finanțarea este asigurată prin fonduri de capital de risc legate de BERD);

- proiectul de acord privind subscrierea la acțiuni și achiziția acestora;

- lista echipamentului achiziționat (contribuție la capitalul autorizat). Acesta este adesea plătit în capitalul charter al companiei, deoarece în acest caz este scutit de TVA și taxele vamale. De asemenea, finanțatorul de capital de risc are capacitatea de a-l controla indirect prin cota sa din întreprindere, în capitalul social al cărui capital social este plătit;

- programul de plăți între finanțatorul de capital de risc și compania investită.

O atenție deosebită este acordată forței juridice a acordului dintre acționari sau acelei părți a contractului de investiții care reglementează relația dintre acționari. În Occident, încheierea unui acord între acționari este o practică obișnuită, astfel de documente sunt obligatorii din punct de vedere juridic. În Rusia, valabilitatea juridică a acordului dintre acționarii chestionați, pentru că în țara noastră are o lege companie foarte formală, care, practic, nu permite părțile au convenit să se adapteze drepturile și îndatoririle lor, precum și elemente legate de procesul de luare a deciziilor.

Astăzi, pentru finanțator de risc, achiziționarea unui mic pachet de acțiuni în companie, este posibil să se influențeze asupra procesului de luare a deciziilor numai prin controlul Consiliului de administrație. Este nevoie de modificare a Cartei modificărilor relevante care cresc consiliul de administrație la o dimensiune pentru a asigura un astfel de control pentru a permite finantatorul de risc au în ea cel puțin un vot. În plus, modificarea statutului trebuie stabilit un cvorum de 100 la suta pentru ședințele consiliului și un acord de 100 la suta din totalul membrilor consiliului de administrație pentru bord de luare a deciziilor de administrație. Cu toate că o astfel de structură oferă de risc finanțator opune deciziei fără știrea lui, dar structura este, în orice caz, nu rezolvă problema de realizare a proiectelor privind inițiativa finanțator de risc, ca și ceilalți directori din companie poate bloca adoptarea deciziilor necesare pentru companie.

Pentru a asigura controlul asupra finanțatorului de risc, este necesar, de asemenea, să fie transferate toate deciziile posibile consiliului de administrație ori de câte ori este posibil.

Societatea cu răspundere limitată nu este acceptabil pentru finantator de risc, ca și alți membri ai unei societăți cu răspundere limitată poate solicita sau exclude finanțatorii de risc din societate sau se poate retrage în orice moment din companie, să obțină o miză validă în societate.

În cazul contractelor de finanțare cu capital de risc, există câteva tipuri interesante de clauze juridice care se găsesc rar în alte tratate. Aceste rezerve au fost concepute în vederea protejării drepturilor finanțatorului de venture, deși, din păcate, nu toate aceste rezerve sunt pe deplin valabile în conformitate cu legea rusă.

Realizarea investițiilor

Investiția se realizează în conformitate cu prevederile contractului de investiții și a acordului dintre acționari, precum și alte documente între părți. Investițiile pot fi realizate prin cumpărarea de acțiuni, prin împrumuturi, prin investiții prin fonduri sau companii din străinătate, în scopul de a optimiza structura fiscală, prin furnizarea de contracte de concesiune pentru furnizarea de echipamente, prin împrumuturi comerciale.

Trebuie reamintit faptul că investițiile pot fi uneori acordate numai dacă anumite condiții sunt îndeplinite de compania investită. Printre astfel de condiții pot fi conversia societăților închise în societăți cu răspundere deschise sau restrânse, în societăți pe acțiuni, atragerea de un alt investitor, restructurarea operațiunilor companiei, modificările în documentele de constituire sau chiar în structura organelor de conducere ale societății, includerea unui investitor în organele de conducere ale companiei, realizarea anumitor indicatori economici până la un anumit moment etc.

Dezvoltarea companiei

Un capitalist de risc are, de obicei, control asupra dezvoltării companiei, iar cerințele acesteia trebuie să fie îndeplinite de companie.

Ca parte a finantist de capital de risc al companiei poate ajuta companiile să efectueze restructurarea companiei, reorganizarea sa, consolidarea, noi activități de timp vitie, extinderea listei de produse oferite. Cu toate acestea, participarea la finanțarea cu capital de risc nu înseamnă în niciun caz că societatea va fi condusă de un finanțator de capital de risc. Dimpotrivă, unul dintre parametrii importanți pentru finanțarea capitalului de risc este disponibilitatea unei conduceri competente și viguroasă a companiei, care se va dezvolta în continuare compania. De asemenea, investițiile de investiții nu presupun, de obicei, primirea de dividende pe capitalul investit.

Lăsând compania

Scopul principal al unui capitalist de risc este de a dezvolta o companie și, prin vânzarea mizei sale, obține un profit pentru investițiile sale. De obicei, profitul pe care un finanțator de venture se așteaptă să îl primească este mai mare decât cel oferit de alte investiții de pe piață. Cu toate acestea, eforturile depuse de finanțatorul de capital pentru dezvoltarea companiei, iar riscurile sale sunt, de asemenea, mai mari.

Termenul de participare al unui finanțator de venture într-o companie este, de obicei, de 3-5 ani. După aceea, finanțatorul de venture părăsește compania. Ieșirea poate avea loc în mai multe moduri, printre care fuziunile, fuziunile, revânzările, IPO-urile și tranzacțiile publice.

Cu toate acestea, cel mai adesea pachetul de capital de risc este vândut fie unui investitor strategic, fie altor proprietari ai companiei.

- o bază largă de surse de finanțare a riscurilor;

- susținerea statului pentru dezvoltarea întreprinderilor bazate pe cunoaștere prin garanții de stat sau crearea de fonduri de risc cu participarea statului;

- crearea unei impozitări favorabile pentru companiile nou create sau în curs de dezvoltare;

- existența unei legislații care să protejeze drepturile unui finanțator de capital de risc;

- existența unor specialiști care ar putea dezvolta companii și ar putea contribui la creșterea lor.

Din nefericire, unele dintre aceste condiții sunt în prezent absente în Rusia, astfel încât dezvoltarea finanțării prin risc se mișcă atât de încet. Cu toate acestea, vom aștepta sosirea mai multor bănci de investiții și a companiilor care pot schimba această piață.

AY Burkova
Cercetător al Institutului de Stat și Drept al Academiei de Științe din Rusia, dr.

Trimiteți-le prietenilor: