Art. avocat al ZAO Deloitte & Touche CSI
În mediul economic nefavorabil de astăzi, companiile rusești se confruntă cu o problemă de depășire a crizei și de diminuare a consecințelor ei, inclusiv prin restructurarea proprietății. Fara a fi surprinzator, a avut loc un boom recent in fuziuni si achizitii. Din păcate, reglementarea juridică a acestor proceduri lasă mult de dorit, în special în ceea ce privește fuziunile și achizițiile ostile. Cu toate acestea, înainte de a trece la o examinare mai detaliată a problemei, este necesar să se determine ce se înțelege prin termenii menționați. Legislația rusă nu conține termenul "fuziuni și achiziții" (fuziuni achizitii, M A) - acest concept a venit la noi din Occident.
Fuziunile (fuziunile) sunt înțelese ca un proces în care mai multe companii sunt îmbinate într-una. Fuziunea nu implică controlul unei entități asupra celeilalte - după fuziune, companiile trebuie să fie o singură entitate. O trăsătură distinctivă a tranzacției de fuziune este că acționarii societății "achiziționate" după fuziune își păstrează drepturile asupra acțiunilor, însă deja o nouă societate. Fuziunea se realizează prin fuziune prin achiziție sau fuziune prin formarea unei noi societăți. Fuziunile transfrontaliere (transnaționale) reprezintă fuziuni ale societăților din diferite țări (fuziune transnațională).
Achiziționarea (achiziționarea) este constituirea de către o singură societate a controlului asupra unei alte societăți și a administrării acesteia din urmă cu achiziționarea de proprietate totală sau parțială 1 fără a se forma o singură societate. Transmiterea transfrontalieră este preluarea unei societăți înființate într-un stat străin (achiziție transfrontalieră). Astfel, fuziunile și achizițiile reprezintă o procedură de schimbare a proprietarului sau de schimbare a structurii de proprietate a societății, fiind ultima legătură în sistemul de măsuri de restructurare. Scopul fuziunilor și achizițiilor este de a profita de controlul corporativ și de a obține avantaje competitive pe piață.
- fuziuni (fuziunea mai multor companii într-una singură);
- absorbție (achiziționarea de către o societate a altui);
- cumpărarea de acțiuni prin fonduri împrumutate (LBO);
- răscumpărarea de acțiuni de către conducere (MBO);
- schimbarea structurii de proprietate;
- inversarea fuziunii (crearea unei societăți publice fără o IPO);
- alocarea și vânzarea unei unități de afaceri (spin-off);
- stabilirea controlului asupra conducerii societății sau a unui acționar majoritar;
- achiziționarea unei participații de control în cadrul companiei;
- falimentul intenționat al societății, urmat de achiziționarea activelor sale.
Există, de asemenea, fuziuni și achiziții voluntare (fuziune și preluare voluntară) și ostile (preluare ostilă, achiziție). preluare ostila poate fi un legitim ( „alb“), atunci când compania agresorul acționează exclusiv prin mijloace economice și juridice, și ilegale (abuzive, sau „negru“, atunci când ostilitatea manifestată tocmai în domeniul managementului).
Motivele care fac din companie o "pradă lucrativă" pentru preluare:
- respectarea obiectivelor strategice ale companiei absorbante;
- subevaluarea acțiunilor societății absorbite;
- unicitatea produselor / serviciilor furnizate;
- prezența unui bilanț foarte lichid cu fonduri excedentare (de exemplu, sub formă de fonduri de pensii sau de asigurări) sau un portofoliu semnificativ de valori mobiliare lichide;
- în mod evident sub-potențialul datoriei companiei;
- Existența filialelor în societatea achiziționată, care pot fi vândute fără deteriorarea semnificativă a fluxurilor de trezorerie;
- controlul nefast al conducerii societății țintă a acțiunilor sale;
- compania țintă este un outsider în industria sa. În acest caz, compania absorbantă își realizează restructurarea și integrarea sau își mărește valoarea și apoi o revinde investitorilor.
Opțiuni de ofertă de oferte (ofertă de ofertă) cu preluare ostilă:
Reformarea armonioasă necorespunzătoare a companiei implică necesitatea creării unor mecanisme de protecție împotriva preluărilor ostile. Mecanismele de protecție, tacticile de protecție sunt măsuri speciale luate de companie pentru prevenirea sau stoparea preluărilor ostile, inclusiv pentru reducerea atractivității economice a preluării și creșterea costurilor companiei absorbante. Tactica defensivă poate fi împărțită în general și specială. Tactele comune sunt măsurile de răspundere civilă, juridică, administrativă și penală consacrate în legislație. Tactica specială de protecție este pusă în aplicare direct de către companie la discreția sa și poate fi preventivă (utilizată înainte de absorbție) și de urgență (după începerea preluării).
1. Tipuri de tactici de prevenire speciale
Introducerea în documentele constitutive ale companiei a prevederilor care vizează complicarea procedurii de absorbție (un grup de măsuri "repellant de rechini" - "repellent rechin").
Prevederea consiliului segmentelor sau modificarea statutului statutar introduce o dispoziție care specifică o anumită ordine de realegere a membrilor săi. Ca urmare, se extinde perioada în care acționarul controlat poate obține o poziție majoritară în consiliul de administrație. Alegerile în mai multe etape implică împărțirea directorilor companiei în diferite clase. În fiecare an, o singură clasă de directori este reales. Pisicuță consiliu de administrație se numește eficientă în cazul în care statutul stabilit pentru cel puțin trei clase de directori, directori de schimbare a asigurat ban fără motiv, acționarii nu au dreptul de a crește numărul de membri ai consiliului de administrație și de a ocupa posturile vacante cu fețe noi. În Rusia, membrii consiliului de administrație sunt aleși pentru un an. 2 Prin urmare, o astfel de tactică de protecție pentru companiile naționale este imposibilă.
Condiția de supramajoritate (dispozițiile supermajority) - Carta modificată pentru a permite o decizie privind preluarea a fost numărul necesar de voturi în plus față de majoritatea calificată (80-90% din numărul total de acțiuni cu drept de vot). Pentru companiile rusești acest tip de protecție nu este disponibil din cauza dispozițiilor imperative ale legii de stabilire a procentului de voturi necesare pentru luarea deciziilor în adunarea generală (de obicei, 75% din voturile acționarilor - proprietarii de acțiuni cu drept de vot, cu un set independent, un procent mai mare pentru aprobarea achizițiilor nu are dreptul) 3.
Reglementările privind prețul echitabil (dispoziție preț corect) prevede că toți acționarii societății-a „țintă“, în cazul absorbției va avea aceeași valoare a acțiunilor lor, indiferent de data vânzării, adică. E. că cumpărătorul controlează dobânzile plătite tuturor acționarilor rămase același preț , pe care a dobândit un interes de control. Legislația rusă nu oferă această tactică.
Regulamentele privind alte părți interesate - atunci când se decide asupra unei tranzacții, consiliul de administrație trebuie să țină seama de interesele altor persoane legate de firmă și nu numai de interesele acționarilor. Alte persoane interesate sunt clienții, furnizorii, angajații firmei, populația din regiunea în care operează compania.
Restricții privind combinațiile de afaceri - la carta a introdus o dispoziție care interzice o combinare de întreprinderi (fuziune, vânzarea de active, etc ...) Între societatea și acționarii săi individuali, care au dobândit fără acordul prealabil al conducerii de mai mult de 10% din acțiuni.
Modificarea de a limita drepturile de vot (restricționat amendament drepturi de vot) - acționarii care dețin un interes semnificativ în societate a „țintă“ (peste un anumit procent din acțiuni), nu au nici un drept de vot, fără permisiunea specială a consiliului.
Modificarea perioadei de așteptare - cumpărătorii nedoriți pot încheia achiziția numai după o anumită perioadă (de obicei până la câțiva ani).
„Pop-Aricii» ( «dispoziții spinos») - în cazul unei oferte de preluare necondiționată (licitată necondiționată), care a făcut o ofertă să plătească prețul propus, indiferent de numărul de acțiuni care urmează să fie achiziționate, în timp ce cel care a prezentat o ofertă de preluare cu condițiile ( oferta condiționată), este de acord să plătească prețul propus numai dacă primește un interes de control.
"Albinele ucigașe" ("albinele ucigașe"). Dat fiind faptul că "ucigașii de albine" sunt organizații care sprijină "ținta" companiei, de cele mai multe ori acestea sunt companii de investiții sau bănci. Aceste companii dezvoltă strategii pentru a face compania țintă mai puțin atractivă și mai dificil de absorbit.
Penalizare pentru taxa de divizare. Dacă societatea țintă intenționează să intre în mod voluntar la fuziune, acordul de fuziune include o prevedere privind plata unei amenzi semnificative pentru neîndeplinirea tranzacției.
"Parașute de Aur, Argint și Tin" - acorduri speciale cu angajații societății "țintă" privind plata compensației în numerar pentru aceștia la concediere din cauza schimbărilor în controlul asupra companiei. "Parașutisorii de aur" ("parașutele de aur") sunt concepute pentru managementul de vârf și ar trebui să aibă cel puțin trei salarii de bază anuale plus bonusuri. "Parașutii de argint" sunt utilizați pentru managerii de nivel mediu și fac de la un an și jumătate la două salarii anuale cu un bonus. "Parașutii de staniu" garantează tuturor celorlalți angajați ai companiei, mărimea depinde de durata serviciului și de vârsta angajatului, dar nu depășește un an și jumătate din salariul anual. Această tactică, într-o anumită măsură, pot fi utilizate de către companiile rusești - la competența exclusivă a adunării generale a acționarilor se face referire decizia de a majora remunerația persoanelor care dețin funcții în organele de conducere ale companiei, stabilirea condițiilor de încetare a competențelor lor, stabilirea sau creșterea compensației care urmează să fie plătită în caz de încetare anticipată a competențelor de 4 .
Soiuri de "pastile otrăvitoare":
- "Planul de acțiuni preferat" (planul de acțiuni preferat) oferă acționarilor societății vizate acțiuni preferențiale pe care le pot vinde companiei agresor cu o primă în cazul unei amenințări de preluare;
- "Planul de retragere" dă dreptul acționarilor societății vizate să cumpere o reducere semnificativă a acțiunilor societății formate după fuziune;
- "Planul Flip-over" oferă acționarilor societății țintă dreptul de a cumpăra acțiuni ale propriei societăți cu un discount mare;
- "Planul back-end" permite acționarilor societății țintă să-și vândă acțiunile companiei cu o primă semnificativă, în timp ce drepturile de a cumpăra instrumente de datorie și nu acțiunile ordinare sunt distribuite;
- „Vocea planului» (planul de vot) oferă toate companie acționar al «țintă» (cu excepția acționarului care a achiziționat un pachet de mare), drepturile supergolosa pentru a preveni încercările de a obține controlul asupra corporației unei persoane sau a unui grup de persoane cu o majoritate simplă de voturi;
- „NO opțiunea» (blocare-up opțiune), sau „ajutor opțiune» (picior-up), t. E. companie de plasare sunt în «țintă» de valori mobiliare convertibile în acțiuni, inclusiv opțiuni atunci când încearcă să sublinieze că relevante valori mobiliare răscumpărate persoane neautorizate. Timpul de conversie a titlurilor de valoare legate de redistribuirea controlului corporativ, care ar trebui să sperie potențial „absorbant“, prin cumpărarea de acțiuni.
2. Tipuri de tactici speciale de urgență
Oferta competitoare - firma de management „obiective“, sau acționarii majoritari ai acesteia exercită „licitație“ pentru a găsi o ofertă mai avantajoasă de a cumpăra. Metoda principală a unor astfel de tactici - „cavaler nobil și alb» (cavalerul alb), care vine în ajutorul absorbit de societate (tranzacția în favoarea „lord alb» - tranzacții Squire alb), achiziționarea unui pachet de control în condiții mai favorabile decât cele care au fost propusă inițial absorbant. „Cavalerii gri“ - un absorbanți concurente, dar ele sunt mai preferate decât „absorbant“ original. „Cavalerii negre“ sunt cele mai mici chiuvete concurente atractive.
Protecția "scutului alb" diferă de protecția "cavalerului alb" prin faptul că "squirinul alb" nu primește controlul asupra scopului absorbției. O companie care este prietenoasă cu conducerea companiei-țintă ("scutul alb") cumpără un pachet mare de acțiuni în condiții de neintervenție, iar agresorul este lipsit de posibilitatea de a obține majoritatea voturilor la reuniunea acționarilor. Ca recompensă, "scutul alb" primește de obicei locuri în consiliul de administrație sau crește dividendele pe acțiunile achiziționate. O asemenea protecție este posibilă și în Rusia 6.
Absorbția de sine a emitentului (oferta de ofertă prin emitent) - achiziția de către societate fiind absorbită de propriile acțiuni plasate anterior, ceea ce poate conduce la o reducere a numărului total de acțiuni și poate împiedica redistribuirea controlului corporativ.
Kontrpogloschenie (cumpararea de actiuni de „prădător“ sau „protecție Pac-Men», PacMan Defense) - companie de promovare sunt în «țintă» în ceea ce privește oferta tender agresorul contra pentru achiziționarea unui pachet de control al acțiunilor cu drept de vot ordinare. Acționarii „absorbant“ este direcționat oferta de a achiziționa acțiuni lor.
Emisiunea de "obligațiuni junk". având perspective de piață neclară, dar având un nivel declarat ridicat de rentabilitate pentru creșterea datoriei sau prin retragerea activelor.
Achiziționarea de acțiuni (programul de răscumpărare a acțiunilor defensive, răscumpărarea acțiunilor). Tactica de răscumpărare a propriilor acțiuni vizează un număr mic de acționari "îndoielnici" (până la 30%) și vânduți prin vânzarea unei părți din activele neguvernamentale ale companiei-țintă. Răscumpărarea se efectuează pe cheltuiala rezultatului reportat. Compania țintă poate, de asemenea, cu ajutorul fondurilor proprii sau împrumutate, să-și răscumpere acțiunile din compania "chiuveta".
Tactica pământului ars și vânzarea de bijuterii de coroană. Dacă conducerea companiei-țintă crede că raiderul este atras de anumite active ale firmei, atunci managementul poate încerca să vândă aceste "bijuterii de coroană". În cazul vânzării tuturor bunurilor, rămâne doar "pământul ars". De asemenea, managementul poate lua acțiunea opusă - pentru a achiziționa noi active care vor fi inutile pentru raider sau pentru a provoca probleme cu legile antitrust. Această tactică de protecție poate fi utilizată în Rusia.
Procesul. inițiate de compania țintă împotriva companiei "chiuvete" (de regulă, pentru încălcarea legislației antimonopolice sau a stocurilor). În consecință, începutul preluării neprietenoase este scos și, în același timp, costul absorbției este în creștere, deoarece este mai profitabil să se mărească dimensiunea ofertei de ofertă decât să se suporte costurile juridice.
Având în vedere cele de mai sus, putem concluziona că fuziunile și achizițiile sunt un instrument foarte eficient pentru restructurarea companiei, iar Rusia este astăzi unul dintre liderii numărului de fuziuni și achiziții din Europa Centrală și de Est. Cu toate acestea, multe mecanisme de protecție nu sunt încă disponibile pentru acționarii ruși, deoarece acestea contravin legislației rusești privind societățile comerciale. Pentru a rezolva problema existentă, este necesară modificarea actualei legislații ruse privind societățile comerciale.
În plus, gradul ridicat de risc de preluare ostilă a companiei înseamnă necesitatea ca managementul de vârf să formuleze o strategie de protecție, în special prin aducerea indicatorilor financiari și economici la un nivel minim de riscuri și integrarea în documentele constitutive ale măsurilor preventive de protecție a companiilor.
Anexa (pagina 86) oferă un eșantion din carta companiei cu tactici de protecție ("parașute de aur, argint și staniu", "pastile de otrăvire").
Trimiteți-le prietenilor: